Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (см. часть 2 статьи 67 Трудового кодекса РФ).
Само по себе отсутствие трудового договора, приказа о приеме на работу и увольнении, а также должности в штатном расписании не исключает возможности признания отношений трудовыми — при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.
К характерным признакам трудового правоотношения относятся:
- личный характер прав и обязанностей работника;
- обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию;
- подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда;
- возмездный характер (оплата производится за труд).
Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части 4 статьи. 11 Трудового кодекса РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
После установления наличия трудовых отношений между сторонами они подлежат оформлению в установленном трудовым законодательством порядке, а после признания их таковыми у истца возникает право требовать распространения норм трудового законодательства на имевшие место трудовые правоотношения.
В частности, истец вправе требовать взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также предъявлять работодателю другие требования, связанные с трудовыми правоотношениями.
Верховный Суд РФ разъяснил, что на споры об установлении факта трудовых отношений не распространяется правило о трехмесячном сроке для подачи искового заявления по трудовому спору.
Суд не может отказать в приеме иска, поскольку указанный специальный срок исковой давности исчисляется только с момента признания отношений трудовыми, тогда как на момент подачи иска они таковыми еще не признаны (определение ВС РФ от 15.03.2013 № 49-КГ12-14).
Обязательный досудебный порядок разрешения споров об установлении факта трудовых отношений действующим законодательством не предусмотрен.
В соответствии с статьей 393 Трудового кодекса РФ и пп.1 пункта 1 статьи 333.36 НК РФ работник освобождается от уплаты госпошлины при подаче иска об установлении факта трудовых отношений.
Исковое заявление об установлении факта трудовых отношений предъявляется в суд по месту нахождения работодателя.
Образец искового заявления об установлении факта трудовых отношений
В _______________районный суд
(наименование суда)
Адрес суда:____________________
Истец: ________________________
(ФИО полностью)
Адрес:________________________
Телефон:______________________
e-mail ____________(при наличии)
Ответчик: ____________________
(наименование работодателя)
Адрес: ________________________
ИНН _________________________
Телефон:______________________
e-mail ____________(при наличии)
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
об установлении факта трудовых отношений
[Дата] Истец с ведома Ответчика фактически приступил к выполнению следующей работы: [указать выполняемую работу].
Работа осуществлялась по адресу: [адрес указать] в помещении [указать], что подтверждается [указать доказательства].
Несмотря на то что указанная работа выполнялась Истцом в течение [указать срок], трудовой договор с ним заключен не был.
Требование Истца о заключении трудового договора Ответчик оставил без ответа.
Между тем наличие между Истцом и Ответчиком трудовых отношений подтверждается следующими обстоятельствами:
— осуществляя трудовую функцию, Истец подчинялся установленным у Ответчика правилам внутреннего трудового распорядка;
— взаимоотношения Истца с Ответчиком имели место и носили трудовой характер, что подтверждается протоколом осмотра электронной переписки;
— Истец имел доступ на территорию предприятия Ответчика, что подтверждается оформленным на его имя пропуском;
— Истец был принят на работу и фактически допущен к работе, и выполнял трудовую функцию по [указать], что подтверждается показаниями свидетелей;
— в центре занятости населения Истец был снят с учета в качестве безработного в связи с трудоустройством к Ответчику, что подтверждается ответом Центра занятости населения на запрос Истца;
— информация об Истце как о сотруднике Ответчика размещены на официальном интернет-сайте Ответчика, что подтверждается протоколом осмотра интернет-сайта;
— в штатном расписании Ответчика имеется должность, которую занимал Истец;
— Ответчик выплачивал Истцу заработную плату и возмещал другие расходы, связанные с выполнением трудовых обязанностей, что подтверждается расчетной ведомостью [или иными документами].
— Ответчик производил отчисления страховых взносов за Истца как за своего работника, что подтверждается выпиской из индивидуального лицевого счета застрахованного лица из пенсионных органов.
Как следует из части 3 статьи 8 Налогового кодекса РФ, под страховыми взносами понимаются обязательные платежи на обязательное пенсионное страхование, обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, на обязательное медицинское страхование, взимаемые с организаций и физических лиц в целях финансового обеспечения реализации прав застрахованных лиц на получение страхового обеспечения по соответствующему виду обязательного социального страхования.
В соответствии со статьей 15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Согласно части 1 статьи 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора. Условия договора должны соответствовать статьям 56 и 57 Трудового кодекса РФ.
В соответствии с частью 2 статьи 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями — не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.
Согласно части 3 статьи 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Согласно статьи 135 Трудового кодекса РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.
За выполнение аналогичной работы Ответчик выплачивает третьим лицам [указать сумму] руб. в месяц, что подтверждается: [указать доказательства].
Истец полагает, что ему также был причинен моральный вред указанными выше действиями Ответчика по отказу от признания сложившихся между Истцом и Ответчиком отношений трудовыми, который стал причиной нравственных переживаний Истца.
Моральный вред подлежит возмещению на основании статьи 237 Трудового Кодекса РФ и Истец оценивает его в [сумма] руб.
На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 15, ч. 1, 3 ст. ст. 16, 56, 57, 67, 135, 237, 391, 392, 395 ТК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», ст. ст. 131, 132 ГПК РФ, —
ПРОШУ:
1. Установить факт наличия между Истцом и Ответчиком трудовых отношений.
2. Обязать Ответчика заключить с Истцом трудовой договор.
3. Обязать Ответчика внести запись о трудоустройстве в трудовую книжку Истца.
4. Взыскать с Ответчика заработную плату за период с [дата] по [дата].
5. Взыскать с Ответчика сумму компенсации морального вреда в размере [сумма] руб.
6. Взыскать с Ответчика расходы на представителя.